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EPC项目合同条款研究系列之八:
EPC项目合同的服务内容条款
时间:2013-05-28  来源: 中国节能服务网  文章类别:原创  作者:张志勤
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核心提示:普遍认为合同能源管理项目合同是服务合同,服务内容条款在合同中居于举足轻重的地位。
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  普遍认为合同能源管理项目合同是服务合同,服务内容条款在合同中居于举足轻重的地位。在节能改造项目中提供哪些服务,如何实现服务项目,承诺怎样的服务效果,是双方合同权利和合同义务的基础。服务内容的增减、调整或变更关系双方的合同利益。因此合同能源管理项目合同的服务内容条款应当受到足够重视。

  一、服务内容条款的原理和作用

  EPC项目的经济特征是以节能改造项目的节能收益实现项目投资回收和利润回报。节能服务公司为节能改造项目提供节能服务,达到双方确定的节能目标,实现节能收益。在EPC项目合同中首先要界定节能改造项目本身,其次要明确所要提供的服务,然后是对服务效果的承诺。

  从法律角度讲,EPC合同中主给付义务是节能服务,与此相对应的对待给付义务是分享节能收益。这就意味着节能服务内容直接影响节能收益分享。服务公司对节能改造项目提供的服务是节能效益的基础。节能改造范围和服务项目、服务效果承诺直接影响投资额、成本费用、进度、基准能耗节能量等指标,从而影响节能服务公司的利润。因此节能服务内容条款在经济上直接关系项目投资和收益,在法律直接涉及合同主给付义务的确定,是合同能源管理项目合同的基础条款。

  二、服务内容条款存在的问题

  服务内容条款在参考合同文本正文中主要体现在第3节“项目方案设计、实施和项目的验收”。具体的服务内容引用附件一“项目方案文件”。附件一仅提示性地列出了项目方案涉及的主要内容,未给出服务内容的参考条款。

  本律师审阅了大量EPC项目合同,归纳起来,其中服务内容条款存在以下问题:一是条款表述过于笼统和简单,无法清晰界定服务范围和服务项目的具体情况。如,有的项目合同仅有一句话来表述服务内容“甲方对乙方现有空调系统进行节能改造”。现有空调系统的范围如何,现状如何,如何进行改造等均未做描述,这样的条款极易引发争议。二是条款充斥技术表述,缺少严谨性和可操作性。一些合同的项目方案文件完全由技术人员起草和确定,项目方案用相当多的笔墨描述技术原理,强制技术的先进性,大量使用专业术语、不规范的缩略语,但对合同当事人的分工不清,用语不够严谨,缺乏可操作性。三是合同条款仅强调做什么,缺少怎么做。EPC项目中强调节能可测量,事实上,合同履行也应该做到可证明。仅描述要做什么,而不对作业程序和方式、方法和验收做出约定,容易在合同履行时发生争议。四是合同条款过分突出节能服务公司义务,遗漏用能单位配合义务。节能服务公司在争取项目时就提出项目方案,在签订合同时又将项目方案作为附件原封不动地订入合同中。但有些项目方案仅仅表述了节能服务公司将提供什么服务,却没有相应地说明需要用能单位配合的事务。这样可能导致误解和争议,不利于项目实施。

  三、服务内容条款的构建

  在典型的合同能源管理项目中,节能服务公司提服务包括五个大项:(1)用能状况诊断,(2)节能项目设计,(3)节能项目融资,(4)节能改造施工(施工、设备安装、调试)和(5)节能项目运行管理。具体项目可能有增有减,在签订合同时应分别情况做出具体约定。上述五大项服务内容都需要根据具体项目进行适当的细化。

  用能状况诊断

  用能状况诊断是进行节能造的基础工作。一般而言,用能状况诊断是指节能服务公司在对用能单位进行初步审计的基础上,针对能耗较高的系统(生产系统、供用电系统、热力系统、水系统等)、用能场所、用能设备以及可能慧节能改造潜力的部位进行调查,采集现状数据和历史统计数据,并进行必要现场测试,了解能源成本的管理和控制情况,对数据进行检查和能源平衡分析计算,分析查找不合理的环节和原因,提出节能改造建议,并综合考虑项目的投资成本、节能减排效果和经济效益进行可行性分析。其工作成果一般表现为用能状况诊断报告。用能状况诊断报告内容主要包括节能审计、项目建议、可行性分析等。

  服务内容条款需要明确提交用能状况诊断报告时限要求、需要用能单位提供资料、需要用能单位配合的事项、节能诊断服务费用。

  一般情况下,如果项目得以完成,节能诊断服务费用可以计入项目总成本,通过分享节能收益收回,而不必单列节能诊断费用。但实践中有些项目在完成诊断后而未继续实施。这情况下,节能服务公司将遭受损失,因此有必要对项目下马时节能诊断服务费用的负担做出约定。实际中发生过这样的情况,用能诊断的范围较大,甚至是针对整个用能单位的用能状况进行调查诊断,而实际做进行节能改造时,仅针对其中一部分用能系统或用能设备。这种情况下,用能状况诊断的费用将不能完全由节能改造项目所涵盖,建议在合同条款中做出明确约定。

  有的项目在用能单位与节能服务公司签订项目合同时,用能状况诊断已完成,这种情况下虽然不需要再对用能状况诊断工作的开展做出约定,但需要在合同中明确项目设计所依据的节能审计报告或节能状况诊断报告。

  节能项目设计

  节能改造的技术方案是在节能诊断的基础上对节能改造项目提出的解决方案。这个解决方案将在经双方共同认可后加以实施。因此就合同条款而言,应当明确需要用能单位提供的资料和确认的信息、设计方案的内容、设计方案提出的时限、确认程序等。在方案内容中需要确定节能改造将采取的技术方案(相关图纸),需要投入或改造的设备清单(设备名称、型号规格、数量、制造商或品牌,设备的技术要求,设备使用说明等技术资料),可实现的节能指标等。节能服务公司提出的项目设计方案要经过用能单位确认是合同的一个重要环节。需要提示的是,在合同条款中除了应明确设计方案提交的方式,用能单位审核的期限外,还应明确在经充分沟通后双方难以就节能项目设计方案达成一致时如何处理做出约定。实践中用能单位可能因为某些原因企图解除项目合同,于是找借口拒不确认节能项目设计方案,因而给节能服务公司造成损失。

  项目融资

  由节能服务公司全部投资的节能改造项目,合同条款相对简单。其关键是明确投资金额和投资构成。一些地方政府按投资金额的一定比例给予财政奖励。因此必要将投资金额和投资构成在合同中表述清楚。

  有些项目并不是全部由节能服务公司投资,则合同条款应约定投资比例,各方的出资方式,金额和出资时间。

  节能服务以节能改造项目本身或在项目中投入的设备抵押或应收账款质押进行融资的,需要用能单位给予必要配合,在合同条款中需要予明确。

  改造施工

  改造施工是合同能源管理项目中较为复杂的环节。工程施工合同条款通常需要明确约定开工或设备到场时间,安装或交货地点,初步验收,安装调试,竣工验收,设备移交等事项。

  需要强调的是节能改造项目施工有其特殊性,在设计合同条款时应该充分考虑项目的具体情况,做出明确安排。例如,施工是在用能单位管理和控制的场地和场所进行,可能需要用能单位提供必要条件。项目施工可能需要在用能单位设备大修期完成,也可能需要利用夜间、公休日、寒署假等特殊时间段进行。施工项目如果需要办理施工许可或取得其他权利人的同意,则需要明确相关事项的责任主体。

  运行管理

  运行是产生节能效果的环节,也是检测节能服务效果的环节。适当的运行管理是保障节能效果实现的必要措施。运行管理主要包括设备维保服务,运行服务以及人员培训。维保服务应明维保期限,维保费用,响应时间,服务主体和服务人员资格,零配件供应等。有些设备由供应商或制造商提供维保服务,双方可以在合同中对供应商或制造商维保服务的相关内容进行约定。运行服务,是指对设备和系统的管理以满足既定的需求。

  运行服务内容涉及对相关设备和系统的操作、调控、运行记录等。培训服务需要明确培训对象、内容、人员和人数、人员变动、培训方式等。运行管理的具体内容在项目合同中应根据具体项目情况做出约定。

  需要特别关注的是,系统变更对项目运行管理的影响。合同能源管理项目的合同期限相对较长,合同期限内存在设备更新、改进、改动、拆除、停止运行、损坏和丢失的可能性。因此在项目合同服务条款中应对可能发生的系统变更事项做出约定,合理分担各方风险,厘清各方责任。

  上述五个大项服务内容,并不是每个项目都必备的。具体的服务内容要根据项目的具体情况和双方协商情况确定。在确定服务内容时应统筹考虑经济效益、实际需求和履行能力以及项目融资等因素。

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